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健康咨詢和診療是互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺的兩個基礎核心功能。但二者的法律性質(zhì)不同，對于平臺的資質(zhì)和合規(guī)要求存在較大差異。而實務中二者界線模糊，健康咨詢?nèi)菀籽由斐蔀樵\療活動，導致平臺面臨更為嚴格的監(jiān)管要求，因此正確區(qū)分健康咨詢和診療活動，有助于平臺準確判斷自身的業(yè)務模式，進而開展相適應的合規(guī)措施。

PART 1/健康咨詢與診療活動的區(qū)別

診療活動的概念相對較為明確，是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動。【1】互聯(lián)網(wǎng)診療本身屬于診療活動，在此基礎上進一步限定了診療方式（通過互聯(lián)網(wǎng)等信息技術開展），以及診療范圍（部分常見病、慢性病復診和“互聯(lián)網(wǎng)＋”家庭醫(yī)生簽約服務）?！?】

健康咨詢目前沒有明確的定義，按《生活性服務業(yè)統(tǒng)計分類（2019）》的規(guī)定，健康咨詢是指為居民健康提供相關咨詢的活動；不包括心理健康咨詢。參考已失效的《互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務管理辦法》，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務與健康咨詢內(nèi)涵相近，是指通過開辦醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)網(wǎng)站、預防保健知識網(wǎng)站或者在綜合網(wǎng)站設立預防保健類頻道向上網(wǎng)用戶提供醫(yī)療保健信息的服務活動。但都沒有對健康咨詢的范圍和認定進行實質(zhì)性的解釋。

對比兩者概念，診療活動與健康咨詢存在交叉，不容易區(qū)分，需要進一步討論其概念后面隱含的構(gòu)成要件。在法律沒有明確規(guī)定的情況下，我們可以通過具體案件的認定尋求答案。

在（2018）滬03行終16號案件中，上海三中院指出，認定診療活動應當考慮三個方面：（1）診療手段為檢查；（2）診療方法是使用藥物、器械及手術等；（3）診療目的是對患者做出各種處理措施，如疾病判斷、緩解病情、減輕痛苦等活動。

在（2020）京03民終7774號案件中，北京中正司法鑒定所認為，健康咨詢是醫(yī)生通過專業(yè)知識提供指導意見；北京三中院認為，“春雨醫(yī)生”APP上的注冊醫(yī)生為用戶提供的系健康咨詢服務，即由醫(yī)生通過患者的主觀描述，利用醫(yī)學知識及臨床經(jīng)驗給予一定的解惑及如何就醫(yī)方面的建議，而非診療行為”。 

結(jié)合案例，健康咨詢與診療活動的區(qū)別包括以下三方面：

健康咨詢一般不依賴實驗室的檢驗、檢查，而只根據(jù)患者的主訴解答問題。如根據(jù)患者的描述，回答疑問。

健康咨詢只提供建議和意見，而不進行用藥、手術等實際處理。如線上咨詢不出具處方。

健康咨詢的目的是引導患者正確就醫(yī)，而不是確診疾病或治療。如建議患者去哪個科室就醫(yī)、做哪方面的檢查等。

因健康咨詢不屬于診療活動，提供在線健康咨詢服務的平臺并不需要取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，但經(jīng)營范圍應包含健康咨詢。但如果開展診療活動，則應取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，并遵守《互聯(lián)網(wǎng)診療管理辦法（試行）》《互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)院管理辦法（試行）》等規(guī)定。

既然健康咨詢不是診療活動，那提供健康咨詢的人員一定是醫(yī)生嗎？這個問題，我們傾向認為咨詢?nèi)藛T應當為獲得職業(yè)資格的醫(yī)務人員。

一方面，參考已有的政策文件，健康咨詢服務的提供者應當是醫(yī)務人員。根據(jù)《國務院辦公廳關于促進“互聯(lián)網(wǎng)+醫(yī)療健康”發(fā)展的意見》關于健康咨詢內(nèi)容的表述，支持、鼓勵提供健康咨詢服務的主體是醫(yī)務人員，而沒有擴大至其他人員。在《衛(wèi)生部關于申請互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療保健信息服務有關問題的批復》（衛(wèi)辦函〔2011〕332號）中，明確 “熟悉醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、法規(guī)和醫(yī)療衛(wèi)生專業(yè)知識的技術人員一般指通過醫(yī)師資格考試取得醫(yī)師資格證書的人員”。也表明了提供健康咨詢服務的人員應取得醫(yī)師資格證。

另一方面，健康咨詢需要服務提供者具有一定的醫(yī)學專業(yè)知識，如允許未經(jīng)專業(yè)資格認證的人員進行健康咨詢服務會影響患者的健康安全。

PART 2/線上咨詢服務的注意事項

在用戶使用咨詢功能前明確告知健康咨詢服務不屬于診療行為，不能作為診斷及治療的依據(jù)，引導用戶正確看待咨詢。

咨詢過程中，顯著提示用戶，咨詢建議不能替代治療，如有不適請及時就醫(yī)。

對于咨詢過程中產(chǎn)生的對話、圖片、音頻視屏等過程記錄，保留至少3年。

注釋：

【1】《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第88條，診療活動是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動。

【2】《互聯(lián)網(wǎng)診療管理辦法（試行）》第2條，互聯(lián)網(wǎng)診療是指醫(yī)療機構(gòu)利用在本機構(gòu)注冊的醫(yī)師，通過互聯(lián)網(wǎng)等信息技術開展部分常見病、慢性病復診和“互聯(lián)網(wǎng)＋”家庭醫(yī)生簽約服務。

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