來(lái)源：《青年記者》2018年5月上

《中華人民共和國(guó)民法通則》第111條規(guī)定，自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法搜集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買(mǎi)賣(mài)、提供或者公開(kāi)他人個(gè)人信息?！吨腥A人民共和國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全法》第76條規(guī)定，個(gè)人信息，是指以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別自然人個(gè)人身份的各種信息，包括但不限于自然人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼、個(gè)人生物識(shí)別信息、住址、電話(huà)號(hào)碼等。

一

部分學(xué)者認(rèn)為，除了法定的個(gè)人信息之外，其他信息都屬于大數(shù)據(jù)性質(zhì)，不在隱私權(quán)保護(hù)體系范圍之內(nèi)。這種說(shuō)法值得商榷。

首先，《中華人民共和國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全法》關(guān)于個(gè)人信息的定義采用的是概括列舉方式，并沒(méi)有列舉所有的個(gè)人信息，因此，不能認(rèn)為法律規(guī)定的個(gè)人信息只包括所羅列的信息。法律已經(jīng)明確規(guī)定，“包括但不限于自然人”列舉的信息。公民的個(gè)人信息非常豐富，因此，法律不可能全部列舉出來(lái)。即使公安機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定發(fā)布通緝令，也通常采用突出特點(diǎn)的方式，反映犯罪嫌疑人的體貌特征。

其次，個(gè)人信息可以是單獨(dú)的，也可以是綜合性的，如果個(gè)人的信息能夠?qū)?yīng)現(xiàn)實(shí)生活中的自然人，那么這樣的個(gè)人信息可能帶有隱私性質(zhì)。譬如，在犯罪嫌疑人中，如果指出自然人的姓名，那么姓名就帶有個(gè)人隱私的性質(zhì)。在通常情況下，單個(gè)的個(gè)人信息不具有隱私性質(zhì)。譬如，了解一個(gè)人的姓名，未必了解這個(gè)人的隱私；了解一個(gè)人的身份證號(hào)碼，也未必了解這個(gè)人的隱私；了解一個(gè)人的電話(huà)號(hào)碼，通常不大可能了解個(gè)人隱私。所以，個(gè)人信息不等于個(gè)人隱私。保護(hù)個(gè)人信息是法定的義務(wù)，保護(hù)個(gè)人隱私同樣是法定的義務(wù)。但是，保護(hù)個(gè)人信息的法律和保護(hù)個(gè)人隱私的法律既有聯(lián)系又有區(qū)別，不能把二者混為一談。

第三，從各國(guó)立法角度來(lái)看，保護(hù)個(gè)人信息的法律和保護(hù)個(gè)人隱私的法律性質(zhì)不同。保護(hù)個(gè)人信息的法律通常帶有公法性質(zhì)，無(wú)論是個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法，還是保護(hù)個(gè)人信息的刑法和行政法，通常都帶有國(guó)家監(jiān)管的色彩。而保護(hù)個(gè)人隱私的法律通常具有私法性質(zhì)，一般體現(xiàn)在一個(gè)國(guó)家的民法之中。當(dāng)然，現(xiàn)在各國(guó)為了充分保護(hù)個(gè)人隱私，也會(huì)通過(guò)刑罰等手段強(qiáng)化對(duì)個(gè)人隱私的保護(hù)，確保個(gè)人隱私權(quán)不受侵犯。

二

個(gè)人隱私和個(gè)人隱私權(quán)是兩個(gè)完全不同的概念。個(gè)人隱私是客觀存在，而個(gè)人隱私權(quán)則是法律規(guī)定的權(quán)利。各國(guó)在保護(hù)個(gè)人隱私方面有不同的法律規(guī)定，因此，各國(guó)個(gè)人隱私權(quán)的內(nèi)涵和外延有所不同。近些年來(lái)，許多國(guó)家在保護(hù)個(gè)人隱私權(quán)利方面加大了力度，因此，個(gè)人隱私權(quán)的內(nèi)容具有趨同化的趨勢(shì)。個(gè)人隱私是一種客觀事實(shí)，無(wú)論是靜態(tài)的個(gè)人隱私，還是動(dòng)態(tài)的個(gè)人隱私；無(wú)論是先天的個(gè)人隱私（譬如身體上的隱私），還是后天的個(gè)人隱私（譬如違法犯罪記錄），都屬于個(gè)人隱私的范疇。各國(guó)在立法過(guò)程中，對(duì)個(gè)人隱私保護(hù)范圍不同，因此，個(gè)人隱私權(quán)的內(nèi)涵和外延有所不同。

過(guò)去各國(guó)都強(qiáng)調(diào)對(duì)罪犯?jìng)€(gè)人隱私的保護(hù)，但是近些年來(lái)，為了打擊一些特殊性質(zhì)的犯罪分子，譬如，懲治強(qiáng)奸和性犯罪分子，往往通過(guò)公布犯罪分子犯罪事實(shí)或者刑事處罰的內(nèi)容，更好地維護(hù)社會(huì)公共利益，保護(hù)公民的合法利益。部分國(guó)家甚至規(guī)定，強(qiáng)奸犯刑滿(mǎn)釋放，應(yīng)當(dāng)在其居住的地方張貼明顯的標(biāo)志，防止未成年人接近。所有這些措施都充分說(shuō)明，個(gè)人隱私在不同階段內(nèi)涵和外延是不同的，而個(gè)人隱私權(quán)在不同的階段內(nèi)涵和外延也是不同的。

三

互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代保護(hù)個(gè)人信息至關(guān)重要。自然人在互聯(lián)網(wǎng)上的所有活動(dòng)都會(huì)留下印記，而互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商則會(huì)充分利用用戶(hù)留下的電子印記，了解自然人的基本情況，包括自然人的消費(fèi)偏好以及自然人的活動(dòng)軌跡等。這是非?？膳碌默F(xiàn)象，如果對(duì)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的數(shù)據(jù)搜集沒(méi)有明確的法律規(guī)定，那么互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商就會(huì)利用自己搜集到的信息從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，客觀上損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。

互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商搜集消費(fèi)者的信息是否屬于個(gè)人隱私，這是一個(gè)需要討論的問(wèn)題。世界絕大多數(shù)國(guó)家對(duì)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商搜集消費(fèi)者信息的行為都有明確的法律規(guī)定。為了促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，絕大多數(shù)國(guó)家都允許互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商通過(guò)合法渠道搜集消費(fèi)者的信息，但是，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商依法搜集消費(fèi)者信息之后建立的數(shù)據(jù)庫(kù)必須得到切實(shí)有效的保護(hù)。如果個(gè)人信息被濫用，譬如，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商將消費(fèi)者的信息出讓給他人以獲取利益，或者根據(jù)搜集到的消費(fèi)者信息從事商業(yè)廣告推廣服務(wù)，那么就會(huì)損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。

到目前為止，各國(guó)還沒(méi)有建立所謂的“倒逼機(jī)制”，迫使互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商在提供廣告服務(wù)或者信息服務(wù)的過(guò)程中說(shuō)明搜集信息的來(lái)源。換句話(huà)說(shuō)，各國(guó)現(xiàn)行法律都沒(méi)有規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商提供信息服務(wù)的時(shí)候，必須證明自己所搜集的信息程序合法，信息來(lái)源合法，搜集信息得到信息所有人的認(rèn)可或者同意。

我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商普遍存在錯(cuò)覺(jué)，以為自己通過(guò)合法方式收集的信息，或者通過(guò)格式合同說(shuō)明搜集信息的用途，即可用于大數(shù)據(jù)，并且通過(guò)大數(shù)據(jù)分析提供市場(chǎng)細(xì)分服務(wù)，或者利用數(shù)據(jù)分析提供商業(yè)廣告服務(wù)。

互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商可以通過(guò)合法方式搜集消費(fèi)者的信息，并且建立數(shù)據(jù)庫(kù)。但是，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商利用自己搜集的信息從事商業(yè)活動(dòng)，必須得到消費(fèi)者的授權(quán)?；ヂ?lián)網(wǎng)服務(wù)提供商搜集消費(fèi)者信息的時(shí)候，可能會(huì)通過(guò)簽訂電子合同滿(mǎn)足消費(fèi)者的知情權(quán)。這樣做可以有效地規(guī)避?chē)?guó)家現(xiàn)行法律規(guī)定。但是，如果互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商再次使用消費(fèi)者信息，譬如，在數(shù)據(jù)庫(kù)建立和利用數(shù)據(jù)庫(kù)信息進(jìn)行服務(wù)的過(guò)程中使用消費(fèi)者的信息，那么，必須重新得到消費(fèi)者的授權(quán)，因?yàn)橹挥羞@樣，才能確保消費(fèi)者的利益不受損害。

四

互聯(lián)網(wǎng)個(gè)人信息泄露現(xiàn)象非常普遍，這一方面是因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展出現(xiàn)了嚴(yán)重的技術(shù)缺陷，不法行為人可以通過(guò)技術(shù)手段大規(guī)模獲取個(gè)人信息；另一方面則是因?yàn)?，互?lián)網(wǎng)服務(wù)提供商高度重視互聯(lián)網(wǎng)信息的應(yīng)用價(jià)值，建立了大型的數(shù)據(jù)庫(kù)，而這些數(shù)據(jù)庫(kù)一旦被侵入，大規(guī)模泄露個(gè)人信息的現(xiàn)象就會(huì)出現(xiàn)。

全國(guó)人大常委會(huì)必須高度重視個(gè)人信息的保護(hù)問(wèn)題，高度重視個(gè)人隱私的保護(hù)問(wèn)題。個(gè)人信息的保護(hù)要求政府加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)信息的監(jiān)管，要求互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商承擔(dān)更多的責(zé)任。

如果在個(gè)人信息保護(hù)方面出現(xiàn)錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，那么信息泄露所產(chǎn)生的破壞作用將會(huì)非常嚴(yán)重。筆者多次呼吁應(yīng)當(dāng)在《中華人民共和國(guó)電子商務(wù)法（草案）》中增加有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)的條款，要求互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商搜集整理個(gè)人信息建立數(shù)據(jù)庫(kù)并在運(yùn)用數(shù)據(jù)庫(kù)數(shù)據(jù)從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的時(shí)候，必須重新得到消費(fèi)者的授權(quán)，只有這樣，才能確保消費(fèi)者的信息不會(huì)被濫用。在保護(hù)個(gè)人信息方面不能心存僥幸，而應(yīng)當(dāng)未雨綢繆，防患于未然。

少數(shù)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商公然聲稱(chēng)，中國(guó)公民缺乏隱私保護(hù)意識(shí)，他們?cè)敢庥脗€(gè)人隱私換取便利。這是一種不負(fù)責(zé)任的說(shuō)法。個(gè)人信息和個(gè)人隱私不同，個(gè)人信息交給互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商，并不意味著將個(gè)人隱私交給互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商。即使互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商通過(guò)合法的方式獲得個(gè)人信息，在沒(méi)有征得個(gè)人同意的情況下，也不得將個(gè)人信息用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

特別需要指出的是，由于個(gè)人信息在不同的社會(huì)環(huán)境和不同的社會(huì)關(guān)系條件之下發(fā)揮的作用不同，因此，不能把個(gè)人信息等同于個(gè)人隱私。但是，如果認(rèn)為個(gè)人身份信息是最高等級(jí)的個(gè)人隱私，認(rèn)為身份信息不能泄露，其他信息可以作為大數(shù)據(jù)組成部分使用，那么，就會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重的法律誤區(qū)。個(gè)人身份信息的確非常重要，但是，在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，即使不公開(kāi)個(gè)人身份信息，也可以將個(gè)人的活動(dòng)軌跡表述出來(lái)，使人們“對(duì)號(hào)入座”。部分財(cái)經(jīng)媒體制作報(bào)道腐敗分子作品的時(shí)候，就是巧妙地利用這種特殊的新聞報(bào)道手法，在沒(méi)有公開(kāi)腐敗分子個(gè)人身份信息的情況下，讓讀者把新聞報(bào)道與腐敗分子聯(lián)系起來(lái)。個(gè)人信息是否屬于個(gè)人隱私，是一個(gè)相對(duì)的概念。個(gè)人身份信息是否屬于個(gè)人隱私同樣是相對(duì)的概念。在這個(gè)問(wèn)題上不能進(jìn)行形而上學(xué)的分析，當(dāng)然更不能把身份信息看作最高等級(jí)的敏感信息加以特別保護(hù)，而忽視了個(gè)人信息和個(gè)人隱私的相對(duì)性。

(作者為中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授)

(責(zé)編：趙光霞、宋心蕊)

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