88藍保健品招商網(wǎng)資訊導讀：監(jiān)管，同行說的一句話印象深刻：歐洲國家是想辦法預防風險發(fā)生，是前置監(jiān)管；中國則多為想辦法分清楚出了問題后是誰的責任，叫后置監(jiān)管。我們且不談論是否是事實，對或錯，必須承認“如果委托加工的保健食品出現(xiàn)質(zhì)量問題，誰來承擔責任？”是這段時間大家非常關(guān)注的問題。于是，我們收集了一些觀點，以供探討。

    應當由委托企業(yè)承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任

    應當由委托企業(yè)承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任，理由是產(chǎn)品標注了委托企業(yè)的廠名、廠址，消費者對產(chǎn)品的購買和使用是出于對該企業(yè)品牌的依賴和產(chǎn)品質(zhì)量的認可。

    應當由受委托方承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任

    只要是OEM產(chǎn)品，就應當由受委托方承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任，因為受委托方是OEM不合格產(chǎn)品的實際生產(chǎn)者，是對所生產(chǎn)產(chǎn)品質(zhì)量責任的第一負責人，只有強調(diào)了實際生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量責任，才能更好強化產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理，提高產(chǎn)品質(zhì)量水平，維護好消費者的合法權(quán)益。

    根據(jù)委托合同上約定的雙方權(quán)利義務來界定責任

    委托生產(chǎn)是一種特殊的生產(chǎn)方式，不應簡單的認定產(chǎn)品上標注的企業(yè)為責任主體，而應當具體案件具體分析，如首先考察委托生產(chǎn)合同約定的雙方權(quán)利義務，如果產(chǎn)品的質(zhì)量缺陷是由于委托方在合同中提供的產(chǎn)品質(zhì)量標準、原料配方、檢測方法、生產(chǎn)工藝等的選擇等因素造成的，那么應由委托企業(yè)承擔由此導致的產(chǎn)品質(zhì)量責任，受托生產(chǎn)人應當對此免責；如果產(chǎn)品的不合格是因為受委托人的原因造成的，比如對產(chǎn)品質(zhì)量標準控制不力，對生產(chǎn)工藝的操作失誤，管理不善等原因，那么應當由受委托企業(yè)承擔由此導致的產(chǎn)品質(zhì)量責任。

    誰在包裝上冠名就追究誰的責任

    任何將名稱、商號、商標、姓名或者可資識別的其他標識體現(xiàn)在產(chǎn)品上及包裝上，表示其為產(chǎn)品制造者的企業(yè)、組織及個人，即屬于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的“生產(chǎn)者”,應當承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任，如果不合格產(chǎn)品或者包裝上僅標注了委托方或受委托方的名稱，則委托方或者受托方單獨承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任，如果同時標注了委托方和受托方的名稱，則雙方均為生產(chǎn)商，共同承擔連帶的產(chǎn)品質(zhì)量責任。

    委托方應承擔起產(chǎn)品質(zhì)量第一責任人的責任

    委托方應承擔起產(chǎn)品質(zhì)量第一責任人的責任。在訂立委托合同的同時，委托方應嚴格審查受托方加工場所和生產(chǎn)條件，同時重視對委托協(xié)議的審查，將加工過程乃至銷售過程中出現(xiàn)的問題以及須承擔的法律責任界定清楚，以避免不必要的行政訴訟和民事訴訟。至于轉(zhuǎn)委托，保健食品相關(guān)法規(guī)未有規(guī)定，但民法通則第六十八條規(guī)定：委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。因此，不經(jīng)過受托方即文號持有人同意私自轉(zhuǎn)讓保健食品加工是不允許的。

    參照國外法規(guī)從制度上加以完善美國、日本等在產(chǎn)品質(zhì)量法中都明確了貼牌商負產(chǎn)品責任，這有利于保護受害人的權(quán)益和產(chǎn)品責任案的審理。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的生產(chǎn)者概念中應包括貼牌商（名義制造商），制造商承擔的產(chǎn)品責任問題由貼牌商和制造商之間的合同解決。

目前我國國內(nèi)企業(yè)間的OEM合同一般都非?；\統(tǒng)，合同結(jié)構(gòu)太過簡單，合同內(nèi)容也過于寬泛，相比國外名牌定牌協(xié)議，我國的OEM制度還有待進一步完善。

    參考我國藥品委托加工相關(guān)規(guī)定

    《藥品生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法》第二十六條在規(guī)定委托生產(chǎn)藥品質(zhì)量由委托方負責的同時，為了保證委托生產(chǎn)藥品的質(zhì)量，還規(guī)定委托方應當對受托方的生產(chǎn)條件、生產(chǎn)技術(shù)和質(zhì)量管理狀況進行詳細考查，應當向受托方提供委托生產(chǎn)藥品的技術(shù)和質(zhì)量文件，對生產(chǎn)過程進行指導和監(jiān)督，受托方應當按《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》進行生產(chǎn)，并按規(guī)定保存所有受托生產(chǎn)文件和記錄。這一條，明確規(guī)定了委托雙方的義務。為了進一步規(guī)定受托方的法律責任，《藥品生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法》第二十七條規(guī)定，藥品委托生產(chǎn)雙方應當簽署合同，內(nèi)容包括雙方的權(quán)利和義務，并具體規(guī)定雙方在藥品委托生產(chǎn)技術(shù)、質(zhì)量控制等方面的權(quán)利與義務，且應當符合國家有關(guān)藥品管理的法律法規(guī)。通過該條規(guī)定可知，受托方在委托生產(chǎn)藥品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，要受到合同法的約束，且根據(jù)藥品委托生產(chǎn)雙方簽署的合同，要承擔相應的民事法律責任。

    綜上所述，在藥品監(jiān)管過程中，委托生產(chǎn)的藥品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，藥品監(jiān)管執(zhí)法的對象應是委托方。而藥品的直接生產(chǎn)者（受托方），承擔的則是違反雙方合同約定的民事責任，應按合同中的約定承擔相關(guān)責任。

    受他人委托生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品也要承擔法律責任

    2003年，曾有一宗典型的生產(chǎn)假冒廠名廠址產(chǎn)品的違法案件，但A廠卻辯稱其生產(chǎn)某品牌吊扇是受C廠委托的合法行為，并以自身無生產(chǎn)、銷售假冒產(chǎn)品的故意為由規(guī)避法律責任。事實上，A廠的辯解理由并不成立。

    首先，所謂的“三方”委托加工協(xié)議是偽造的，A廠生產(chǎn)某品牌吊扇根本沒有取得B廠合法有效的委托。第一、B廠委托C廠生產(chǎn)加工某品牌吊扇的授權(quán)委托書上B廠印章為復印件，不具有證明力；第二、即使授權(quán)委托書真實，未經(jīng)B廠同意，A廠和C廠擅自簽訂生產(chǎn)加工某品牌吊扇的協(xié)議，也超出了授權(quán)范圍，屬無效協(xié)議；第三、“三方”協(xié)議書雖由C廠提供，但協(xié)議書上B廠印章是復印件，而且B廠也未派人參與協(xié)議的簽訂，在此情況下，A廠未與B廠核實就與C廠簽訂了“三方”協(xié)議，沒有盡到注意義務，存在重大過失。

    其次，即使A廠受C廠的欺騙，接受C廠的委托生產(chǎn)假冒B廠廠名廠址的某品牌吊扇，也應承擔法律責任?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》對產(chǎn)品生產(chǎn)者責任規(guī)定的是嚴格責任，只要A廠實施了生產(chǎn)假冒廠名廠址產(chǎn)品的行為，無論其是否故意，均構(gòu)成了生產(chǎn)假冒廠名廠址產(chǎn)品的違法行為。

    綜上所述，由于A廠與C廠簽訂的“三方”協(xié)議是偽造的，A廠未受B廠委托生產(chǎn)標注B廠廠名廠址的某品牌吊扇的行為，屬于生產(chǎn)假冒廠名廠址的產(chǎn)品的違法行為，應承擔相應的法律責任。

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